Решение Тверского УФАС России от 28.07.2005 г № 04-6/1-48-2005
О нарушении департаментом государственного заказа Тверской области и департаментом здравоохранения Тверской области статьи 9 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
председателя Комиссии - Деминой И.С., руководителя управления;
членов Комиссии:
- Посоховой Л.В., заместителя руководителя управления;
- Красюковой Л.К., начальника отдела контроля и надзора за соблюдением антимонопольного и рекламного законодательства;
- Иванова С.Е., начальника отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о конкуренции и естественных монополиях;
- Свирской И.В., ведущего специалиста отдела контроля и надзора за соблюдением антимонопольного и рекламного законодательства;
в присутствии представителей: Коппас Л.А., заместителя начальника Департамента государственного заказа Тверской области (доверенность от 18.01.2005 N 25-01); Тимониной Т.А., заместителя начальника Департамента здравоохранения Тверской области (доверенность от 20.07.2005 N 1-Р),
рассмотрев 28.07.2005 дело N 04-6/1-48-2005 о нарушении Департаментом государственного заказа Тверской области и Департаментом здравоохранения Тверской области статьи 9 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках",
Установила:
Основанием для возбуждения настоящего дела послужили устные обращения хозяйствующих субъектов о действиях Департамента государственного заказа Тверской области, внесшего изменения в конкурсную документацию открытого конкурса с квалификационным отбором на поставку лекарственных средств для государственных нужд Тверской области, которые, по мнению заявителей, противоречат статье 9 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", поскольку устанавливают необоснованные квалификационные требования, препятствующие участию в открытом конкурсе.
18.05.2005 в газете "Тверская жизнь" было опубликовано приглашение к участию в открытом конкурсе с квалификационным отбором на поставку лекарственных средств для государственных нужд Тверской области (далее - Конкурс) с указанием даты вскрытия конвертов - 05.07.2005. Конкурсная документация предусматривала в пункте 27 Информационных карт следующие квалификационные требования:
1.участник должен быть зарегистрирован в качестве юридического лица или предпринимателя без образования юридического лица на территории Российской Федерации;
2.участник должен обладать опытом выполнения аналогичных поставок, соответствующих предмету конкурса;
3.участник должен быть платежеспособным и финансово устойчивым, иметь положительный бухгалтерский баланс за последний календарный год и за последний отчетный период;
4.участник должен выполнять обязательства по своевременной уплате налогов и других обязательных платежей в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации;
5.участник не должен находиться в стадии ликвидации;
6.против участника не должно быть возбуждено дело о признании его несостоятельным (банкротом);
7.на имущество участника не должен быть наложен арест;
8.отсутствие замечаний от заказчиков по поставкам предыдущих контрактов;
9.наличие лицензии на фармацевтическую деятельность (оптовая торговля лекарственными средствами).
21.06.2005 в конкурсную документацию были внесены изменения, которыми в Информационные карты включен пункт 7 - "Критерии определения квалификации и соответствия требованиям к Участникам-поставщикам", дополнительно устанавливающий в числе прочих следующие квалификационные требования к участникам Конкурса и балльную систему оценки соответствия участников конкурса этим квалификационным требованиям:
- опыт работы на фармацевтическом рынке;
- годовой объем продаж на 2004 г.;
- годовой объем поставок по государственным контрактам, соответствующим предмету конкурса, за 2004 г.
При этом право участия в конкурсе приобретали хозяйствующие субъекты, которые по включенным в пункт 7 Информационных карт показателям получали 8 баллов.
Согласно п. 26 Инструкции участникам конкурса конверты с коммерческими предложениями Участников конкурса, не прошедших квалификационный отбор, не вскрываются, не принимаются для дальнейшего рассмотрения и возвращаются невскрытыми.
Согласно Постановлению Администрации Тверской области от 12.04.2004 N 54-па "О первоочередных мерах по совершенствованию организации закупок товаров, работ и услуг для государственных нужд Тверской области" органам исполнительной власти Тверской области предписано руководствоваться при проведении конкурсов на поставку товаров, работ и услуг для государственных нужд Тверской области Указом Президента Российской Федерации от 08.04.1997 N 305.
В соответствии с п. 4 Положения об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 08.04.1997 N 305 (далее - Положение), для участия в конкурсе по размещению заказов на закупки продукции для государственных нужд юридические лица и индивидуальные предприниматели должны удовлетворять квалификационным требованиям, определяемым в соответствии с Положением для каждой процедуры по размещению заказов отдельно.
Пункт 5 Положения устанавливает следующие требования к поставщику:
- наличие профессиональных знаний и квалификации, финансовых средств, оборудования и других материальных возможностей, опыта и положительной репутации, надежность, наличие необходимых трудовых ресурсов для выполнения государственного контракта, исполнение обязательств по уплате налогов в бюджеты всех уровней и обязательных платежей в государственные внебюджетные фонды;
- поставщик не должен быть неплатежеспособным, находиться в стадии ликвидации (для юридического лица), быть признан неплатежеспособным (банкротом).
Все перечисленные в пункте 5 Положения требования, предъявляемые к поставщику, были изложены в первоначальном варианте конкурсной документации, в пункте 27 Информационных карт.
Абзацем 2 п. 43 Положения установлено, что ограничение доступа или недопущение любых поставщиков к участию в торгах (конкурсе), а также приостановление их участия в торгах (конкурсе) может быть осуществлено только в случаях, предусмотренных Положением.
При этом Положение не предусматривает возможности применения квалификационных требований, ограничивающих возможность потенциальным участникам пройти квалификационный отбор, и, следовательно, ограничивающих допуск к участию в конкурсе.
В соответствии с абз. 2 п. 7 Положения не допускается установление критериев, требований или процедур, носящих дискриминационный характер, в отношении квалификации поставщиков или категорий таковых, если это не предусмотрено федеральными законами или указами Президента Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.
Пунктом 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права могут быть ограничены только федеральным законом. В соответствии с пунктом 1 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации в открытом конкурсе может участвовать любое лицо.
Согласно статье 9 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" при проведении конкурса не допускается создание преимущественных условий участия в конкурсе и необоснованное ограничение доступа к участию в конкурсе.
Устанавливая квалификационные требования для допуска к участию в конкурсе о наличии опыта работы на фармацевтическом рынке, годовом объеме продаж за 2004 год, годовом объеме поставок по государственным контрактам, соответствующим предмету конкурса, за 2004 год и такие критерии их оценки, при которых право участия в конкурсе приобретут только те хозяйствующие субъекты, которые по включенным в пункт 7 Информационных карт показателям получат 8 баллов, Департамент государственного заказа Тверской области и Департамент здравоохранения Тверской области в нарушение федеральных правовых норм установили для участников конкурса дополнительные необоснованные требования и лишили потенциальных поставщиков возможности пройти квалификационный отбор, принять участие в конкурсе и получить положительный результат, а следовательно, создали препятствия для входа на рынок областного государственного заказа для одних хозяйствующих субъектов, в том числе региональных, и благоприятствующие условия деятельности для других хозяйствующих субъектов.
Кроме того, Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области учитывает представленные хозяйствующими субъектами, которые приобрели первоначальный вариант конкурсной документации: (всего 40 хозяйствующих субъектов) - "ТПП Северо-запад" (вх. от 27.07.2005 N 190ф), ЗАО "Медифармсервис" (вх. от 27.07.2005 N 189ф), ЗАО "Фарминторг NP" (вх. от 26.07.2005 N 184ф), ООО "Полимед-Т" (вх. от 27.07.2005 N 186ф), ЗАО "АРОМА-Петербург" (вх. от 27.07.2007 N 204 эл.), ЗАО "Арал Плюс" (вх. от 27.07.2005 N 205 эл.), расчеты и информацию, из которых следует, что значительная часть потенциальных участников конкурса не имеет возможности пройти квалификационный отбор и участвовать в открытом конкурсе именно в результате включения в конкурсную документацию следующих квалификационных требований: годовой объем продаж за 2004 г. и годовой объем поставок по государственным контрактам, соответствующим предмету конкурса, за 2004 г.
При максимальных показателях по следующим квалификационным требованиям: опыт работы на фармацевтическом рынке, количество коммерческих клиентов, площадь склада, количество транспортных средств, количество провизоров - получить 8 баллов, а следовательно, пройти квалификационный отбор и стать участником конкурса возможно только при следующих показателях квалификационных требований: годовой объем продаж за 2004 г. более 1000 млн. рублей; годовой объем поставок по государственным контрактам, соответствующим предмету конкурса, за 2004 г. не менее 300 млн. рублей, что характеризует только самые крупные оптовые фармацевтические компании и автоматически делает невозможным участие в конкурсе хозяйствующих субъектов, соответствующих установленным федеральным законодательством квалификационным требованиям.
Приведенные Департаментом государственного заказа Тверской области (вх. от 15.07.2005 N 1285) особенности условий выполнения государственного заказа: большой временной период, на который фиксируются цены, большое количество потребителей, периодичность поставок, осуществление поставок в учреждения, не имеющие лицензий на фармацевтическую деятельность, отсутствие у заказчика избытка кадровых и технических возможностей по контролю за выполнением государственных контрактов - не обосновывают введение квалификационных требований (опыт работы на фармацевтическом рынке; годовой объем продаж за 2004 г.; годовой объем поставок по государственным контрактам, соответствующим предмету конкурса, за 2004 г.) и применяемую балльную систему их оценки и не подтверждают невозможность исполнения государственного заказа хозяйствующими субъектами, не соответствующими этим квалификационным требованиям.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 12, п. 1 ст. 27 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" и п. 2.27 Правил рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства, Комиссия
Решила:
1.Признать действия Департамента здравоохранения Тверской области и Департамента государственного заказа Тверской области, выразившиеся в установлении на стадии квалификационного отбора квалификационных требований: опыт работы на фармацевтическом рынке; годовой объем продаж за 2004 г.; годовой объем поставок по государственным контрактам, соответствующим предмету конкурса, за 2004 г., в той мере, в какой такие квалификационные требования необоснованно ограничили доступ к участию в открытом конкурсе с квалификационным отбором на поставку лекарственных средств для государственных нужд Тверской области, противоречащими ст. 9 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
2.В случае проведения конкурса на условиях, признанных противоречащими ст. 9 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", должностным лицам Управления рассмотреть вопрос об обращении в суд о признании конкурса недействительным.
Председатель комиссии
И.С.ДЕМИНА
Члены комиссии
Л.В.ПОСОХОВА
Л.К.КРАСЮКОВА
С.Е.ИВАНОВ
И.В.СВИРСКАЯ