Представление от 24.11.2008 г № 7-08-08
О приведении в соответствие с федеральным законодательством Временного порядка проведения в полномочных лечебно-профилактических учреждениях здравоохранения г. Твери и Тверской области медицинского освидетельствования иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешения на временное проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации, утвержденного Приказом департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200
Прокуратурой области проведена проверка по обращению генерального директора ООО "Центромед" Пукинского Л.В., поступившего от председателя Тверского Союза промышленников и предпринимателей (работодателей) - участника Общественного Совета по защите малого и среднего бизнеса при Прокуратуре Тверской области Потапова С.С., о нарушениях законных интересов ООО "Центромед" действиями Управления Федеральной миграционной службы России по Тверской области, прекратившего прием от иностранных граждан и лиц без гражданства оформленных в ООО "Центромед" медицинских справок и заключений для получения разрешения на временное проживание, вида на жительство, разрешения на работу в Российской Федерации.
Установлено, что факты отказа в приеме документов, оформленных ООО "Центромед", обусловлены изданием департаментом здравоохранения Тверской области Приказа от 15.04.2008 N 200 с утвержденным Временным порядком проведения в полномочных лечебно-профилактических учреждениях здравоохранения г. Твери и Тверской области медицинского освидетельствования иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешения на временное проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации (далее - Временный порядок).
В силу подп. 13 п. 1 ст. 7, п. 8 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" основаниями отказа в выдаче иностранному гражданину разрешения на временное проживание, работу в Российской Федерации является наличие у него заболевания наркоманией либо отсутствие сертификата об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции), либо наличие одного инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих.
Согласно Перечню инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.04.2003 N 188, к числу таких заболеваний отнесены болезнь, вызванная вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция), туберкулез, лепра (болезнь Гансена), инфекции, передающиеся преимущественно половым путем (сифилис, хламидийная лимфогранулема (венерическая), шанкроид).
В соответствии со ст. 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
В соответствии с подп. 93 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.
В силу ст. 37.1 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1 медицинская помощь оказывается в медицинских организациях, в том числе учрежденных физическими лицами, независимо от формы собственности, организационно-правовой формы и ведомственной подчиненности, получивших лицензию на медицинскую деятельность. Медицинская помощь оказывается также лицами, занимающимися частной медицинской практикой, при наличии у них лицензии на медицинскую деятельность.
В соответствии с п. 1 ст. 55 Федерального закона от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" диагностика наркомании, обследование, консультирование и медико-социальная реабилитация больных наркоманией проводятся в учреждениях государственной, муниципальной или частной систем здравоохранения, получивших лицензию на указанный вид деятельности в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Федеральный закон от 18.06.2001 N 77-ФЗ "О противодействии распространению туберкулеза в Российской Федерации" не содержит каких-либо ограничений, касающихся формы собственности медицинских противотуберкулезных организаций, определяя их лишь как медицинские организации, оказывающие противотуберкулезную помощь и осуществляющие профилактику туберкулеза.
В силу п. 1 ст. 7 Федерального закона от 30.03.1995 N 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" с учетом специфики заболевания ограничен лишь круг лиц, уполномоченных выдавать официальный документ о наличии или об отсутствии ВИЧ-инфекции у освидетельствуемого лица, в пользу учреждений государственной или муниципальной систем здравоохранения. Вместе с тем, установлено, что медицинское освидетельствование проводится в учреждениях государственной, муниципальной или частной систем здравоохранения и включает в себя в том числе лабораторное исследование, которое проводится на основании лицензии, предоставляемой в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Таким образом, полномочия учреждений здравоохранения независимо от формы собственности подтверждаются соответствующей лицензией. Деятельность, в отношении которых учреждение здравоохранения имеет лицензию, осуществляется в течение срока действия лицензии. Права, вытекающие из содержания лицензии, могут быть ограничены только федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Действующее федеральное законодательство ограничило частные учреждения здравоохранения только в праве выдачи сертификата об отсутствии у иностранного гражданина, лица без гражданства ВИЧ-инфекции.
Иных ограничений федеральным законодательством не установлено.
В соответствии с ч. 1 ст. 8 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.
Согласно п. 17 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" к числу признаков ограничения конкуренции отнесено, в частности, сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке.
Нормой п. 1 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ для государственных органов установлен запрет на принятие актов и (или) осуществление действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).
В соответствии с п. 1 Временного порядка медицинское освидетельствование иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешения на временное проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации проводится в полномочных лечебно-профилактических учреждениях Тверской области (приложение N 2) на платной основе в соответствии с действующими распорядительными документами лечебно-профилактических учреждений.
Согласно п. 3 Временного порядка медицинское заключение о состоянии здоровья иностранного гражданина или лица без гражданства (приложение N 3) для получения разрешения на проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации для предъявления в УФМС России но Тверской области осуществляется ЛПУ (приложение N 2), проводящим обследование по месту пребывания, заверяется подписью ответственного лица, определенного приказом ЛПУ, и печатью ЛПУ.
Нормы п.п. 1, 3 Временного порядка и перечни, приведенные в приложении N 2 к Приказу департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200, противоречат подп. 3, 5 п. 1 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", поскольку сокращают число хозяйствующих субъектов на товарном рынке, вводят ограничения прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение, обмен товаров и устанавливают для приобретателей товаров ограничение выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары (под товаром согласно п. 1 ст. 4 федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ понимается объект гражданских прав, в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот).
Кроме того, в перечни полномочных лечебно-профилактических учреждений г. Твери и Тверской области для проведения медицинского освидетельствования иностранных граждан и лиц без гражданства на туберкулез, на ВИЧ-инфекцию, на лепру, заболевания, передающиеся преимущественно половым путем, на наличие признаков наркомании, утвержденные приложением N 2 к Приказу департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200, вопреки требованиям указанных выше норм федерального законодательства включены медицинские учреждения только государственной и муниципальной систем здравоохранения.
Утвержденная приложением N 3 к Приказу департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200 форма медицинского заключения также создает условия для нарушения законодательства о защите конкуренции, поскольку ограничивает круг лиц, которыми может быть составлено такое заключение.
Таким образом, в результате издания департаментом здравоохранения Тверской области и последующего применения указанного выше правового акта допущено ограничение конкуренции на рынке медицинских услуг, созданы административные ограничения прав хозяйствующих субъектов частной формы собственности, осуществляющих деятельность в сфере здравоохранения, включая частную медицинскую практику.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 24 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации",
требую:
1.Безотлагательно рассмотреть настоящее представление и принять меры, направленные на приведение Временного порядка проведения в полномочных лечебно-профилактических учреждениях здравоохранения г. Твери и Тверской области медицинского освидетельствования иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешения на временное проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации, утвержденного Приказом департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200, в соответствие с действующим федеральным законодательством.
2.Решить вопрос об исключении ссылки на приложение N 2 к Приказу департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200 из пунктов 1, 3 Временного порядка проведения в полномочных лечебно-профилактических учреждениях здравоохранения г. Твери и Тверской области медицинского освидетельствования иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешения на временное проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации. Приложение N 2 к Приказу департамента здравоохранения Тверской области от 15.04.2008 N 200 отменить. Утвердить форму медицинского заключения о состоянии здоровья иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешений на временное проживание, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации с учетом требований ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
3.Рассмотреть настоящее представление с участием представителя Прокуратуры Тверской области.
4.О результатах рассмотрения настоящего представления и принятых мерах необходимо письменно информировать прокуратуру области в течение месяца с момента его получения.
Первый заместитель прокурора области,
старший советник юстиции
А.Н.СЕМЕНОВ