Решение Тверского УФАС России от 26.05.2011 г № 05-6/2-12-2011

О нарушении размещения рекламы на городском электротранспорте

Решение изготовлено в полном объеме 9 июня 2011 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (далее - Тверское УФАС России, Комиссия) в составе:
председатель Комиссии - Посохова Л.В., заместитель руководителя управления,
члены Комиссии:
- Фомин В.М., заместитель руководителя - начальник отдела контроля размещения государственного заказа;
- Норотков Е.А., специалист-эксперт отдела контроля размещения государственного заказа,
рассмотрев дело N 05-6/2-12-2011 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту размещения рекламы ЗАО Банк "С",
в отсутствие надлежаще извещенных законных представителей ЗАО Банк "С" (согласно письменному заявлению ЗАО Банк "С" не возражает против рассмотрения дела в отсутствие представителей Банка), ООО "С" и Муниципального унитарного предприятия г. Твери "Г"
Установила:
В рамках осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе в марте 2010 г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - Тверское УФАС России) выявлен факт размещения на городском электротранспорте - троллейбусе, инвентарный N 41, рекламы оказываемых Закрытым акционерным обществом Банк "С" услуг, связанных с предоставлением кредита, следующего содержания.
В правой части рекламы на желто-оранжевом фоне крупным шрифтом белого цвета указано:

"КРЕДИТ НАЛИЧНЫМИ за 1 день";

в этой же - правой части рекламы более мелким, вместе с тем визуально хорошо воспринимаемым, шрифтом (размер шрифта примерно в 5 раз меньше, чем размер шрифта слова "КРЕДИТ") красного цвета указано:

"на срок до 3-х лет;
до 300000 рублей;
без справки о доходах".

В центре рекламного изображения на красном фоне крупным шрифтом белого цвета указано "БАНК "С", более мелким шрифтом - "основан в 1990 году".
В нижней части рекламы на темно-красном фоне белым шрифтом (размер шрифта примерно в 10 раз меньше размера шрифта слова "КРЕДИТ") указаны остальные условия кредитования, влияющие на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, а также условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее, а именно:

"... кредитования от 16.12.2009 (зависит от выбранного тарифа). Сумма от 5000 до 300000 рублей, от 500 до 6000 долларов США и Евро. Срок кредитования - от 3 до 36 месяцев... в один месяц). Годовая процентная ставка - от 22,9 до 33,9% в рублях, от 12,9 до 18,9% в долларах США и Евро. Единовременная комиссия за снятие и перевод денежных средств... заемщика - 9,9%... Плата за прием наличных средств в погашение денежных обязательств по кредиту через кассы ЗАО Банк "С" - 75 руб.... Реклама".

Согласно материалам дела, в том числе документам, представленным Банком, 08.02.2010 в г. Твери Банк в лице директора филиала "М" ЗАО Банк "С" В., действующей на основании доверенности, заключил с ИП К. договор N <...> о производстве рекламных работ и оказании услуг. Согласно договору ИП К. - Исполнитель, обязуется совершать по поручению Банка - Заказчика, юридические и иные действия, связанные с проведением рекламной акции клиента Заказчика посредством распространения его рекламы на городском пассажирском транспорте (пункт 1.1 договора); вид транспорта, маршруты, количество, сроки производства работ по монтажу и демонтажу рекламных материалов, а также сроки проката указаны в приложении к договору (пункт 1.2 договора). Из этого же пункта договора следует, что оригинал-макет рекламы утверждается Заказчиком, то есть Банком. Согласно пунктам 2.2.1 и 2.2.5 договора Заказчик обязуется поручить Исполнителю выполнение работ и услуг по изготовлению и распространению рекламных материалов, предоставить информацию для этого в письменном виде; передать утвержденный оригинал-макет согласно техническим требованиям Исполнителя. Согласно пункту 4.2 договора Заказчик несет полную ответственность за соответствие действительности и требованиям закона сведений, содержащихся в рекламных материалах, заявленных к распространению. Согласно приложению N 1 от 08.02.2010 к договору N <...>, Исполнитель обязуется выполнить работы по изготовлению и монтажу рекламного материала и обеспечению проката рекламного изображения Заказчика на бортах 2 (двух) ТС (пункт 1 Приложения); срок проката рекламы 6 (шесть) месяцев с момента подписания акта ввода рекламы на транспортном средстве (пункт 2 Приложения). Согласно пункту 3 вышеуказанного Приложения, реклама распространяется в течение 6 месяцев в г. Тверь, на бортах троллейбуса марки ВЗТМ, работающего по маршруту N 3, и троллейбуса марки БТЗ, работающего по маршруту N 4. Приложением N 2 от <...> к договору N <...> Стороны определили дизайн-проект нанесения рекламного материала на бортах троллейбуса. Согласно приложению N 13 от <...> к договору N <...> Стороны определили иные сроки распространения (в Приложении - "проката") рекламы: период с <...> по <...>; а также уточнили маршруты транспортных средств, на которых будет распространяться реклама: троллейбус марки ВЗТМ по маршруту N 1 и троллейбус марки БТЗ по маршруту N 4.
Согласно представленным ООО "С" документам данным Обществом <...> с ИП К. заключен договор на оказание услуг N <...>, согласно которому Заказчик - ИП К. поручает, а Исполнитель - ООО "С" обязуется предоставить услуги по размещению рекламной продукции на внешней поверхности транспортных средств, находящихся в эксплуатации МУП "Г", а именно на троллейбусах, инвентарный N 41, маршрут N 1 и инвентарный N 73, маршрут N 4. Согласно указанному договору Заказчик - ИП К. представляет Исполнителю изображение (фотографии) рекламно-информационных материалов для согласования (пункт 2.1.1 договора), самостоятельно производит размещение рекламной продукции на транспортных средствах (пункт 2.1.2 договора). Согласно пункту 2.1.6 договора Заказчик (ИП К.) обязан соблюдать действующее законодательство о рекламе и обеспечить размещение на рекламной продукции всей необходимой информации о рекламируемом товаре или услуге в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". Исполнитель обязуется (пункт 2.2.1 договора) организовать доступ на территорию МУП "Г" представителей Заказчика для размещения рекламной продукции. Срок действия договора (пункт 6.2) с <...> по <...>.
Согласно представленным Муниципальным унитарным предприятием г. Твери "Г" (далее - МУП "Г") документам <...> МУП "Г" и ООО "С" заключили договор об оказании услуг N <...>. Согласно указанному договору Заказчик (ООО "С") поручает, а Исполнитель (МУП "Г") обязуется предоставить услуги по прокату рекламной продукции на поверхности подвижного состава исполнителя: на транспортных средствах (троллейбусах): маршрут N 1, инвентарный N 41 и маршрут N 4, инвентарный N 73 (пункт 1.1 договора). Заказчик обязуется (пункт 2.1.1 договора) представить Исполнителю изображение (фотографии) рекламно-информационного материала; в течение двух дней с момента получения от Исполнителя наряда-допуска в трамвайное или троллейбусное депо самостоятельно произвести размещение рекламной продукции на подвижном составе, при этом наружная реклама должна соответствовать общим требованиям к рекламе, установленным Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и иному законодательству Российской Федерации (пункт 2.1.2 договора). Исполнитель обязан выдать Заказчику наряд-допуск в трамвайное или троллейбусное депо Исполнителя (пункт 2.2.1 договора).
В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон) целями настоящего Закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
В соответствии со статьей 3 Закона реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
Указанная выше реклама полностью подпадает под определение, данное в статье 3 Закона, поскольку содержит информацию, распространяемую с использованием боковых площадей транспортных средств (троллейбусов), адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования является такая оказываемая Банком финансовая услуга, как услуга, связанная с предоставлением кредита.
В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 28 Закона реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.
В соответствии с частью 3 статьи 28 Закона, если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.
Как указано выше, объектом рекламирования является финансовая услуга - кредит, следовательно, в отношении распространения такой рекламы распространяются предусмотренные пунктом 2 части 2 и частью 3 статьи 28 Закона специальные требования: а) в случае наличия в рекламе хотя бы одного из условий, влияющих на сумму расходов, такая реклама должна содержать и иные условия оказания услуги, влияющие на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугой лица; б) если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.
Реклама содержит вышеуказанные условия, в частности, содержит информацию о максимальной сумме кредита - до 300000 рублей, и максимальном сроке кредита - до 3 лет; такие условия указаны относительно крупным шрифтом, а с учетом цветовой гаммы и места расположения данной информации в рекламе хорошо воспринимаются потребителями рекламы.
Вместе с тем, как следует из имеющейся в рекламе информации, указанной более мелким шрифтом, условия пользования кредитом, в частности, годовая процентная ставка (от 22,9 до 33,9% в рублях, от 12,9 до 18,9% в долларах США и Евро), зависят от тарифного плана; кроме того, фактическую стоимость кредита определяют также такие условия, как единовременная комиссия за снятие и перевод денежных средств - 9,9%, плата за прием наличных средств в погашение денежных обязательств по кредиту через кассы ЗАО Банк "С" - 75 руб.
Размер годовой процентной ставки, условия погашения кредита - это существенные условия договора кредитования, поскольку без них (при наличии информации только о сумме и сроке кредитования) невозможно определить сумму расходов, которые понесут воспользовавшиеся услугами лица. Распространяемая Обществом реклама банковской услуги по предоставлению в кредит денежных средств направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, таким образом, существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой. Отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о кредите приводит к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым кредитом.
В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Системный анализ положений Закона о рекламе позволяет сделать вывод о том, что требование частей 2 и 3 статьи 28 этого Закона корреспондирует с частью 7 статьи 5 Закона о рекламе. Оно установлено в интересах потребителя, с целью формирования у него правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге). Характер и степень общественной опасности соответствующего нарушения подлежат оценке с учетом обозначенных цели и интересов.
Спорная реклама ЗАО Банк "С" о кредите размещалась на бортах городского электротранспорта, такая существенная и привлекательная для потребителя информация о финансовой услуге, как кредит наличными за 1 день, на срок до 3-х лет; до 300000 рублей, указана крупным шрифтом, остальные условия кредитования, необходимые потребителю для принятия осознанного решения по получению кредита, влияющие на намерение покупателя воспользоваться рекламируемым предложением, выполнены мелким, нечитаемым шрифтом, расположены в нижней части борта, что значительно снижает уровень ее восприятия.
Согласно представленным пояснениям Банка от <...>, исх. N <...>, все необходимые условия оказания финансовой услуги в рассматриваемом рекламном объявлении присутствуют. Закон не предъявляет требований к размеру шрифта рекламного объявления. Понятие "нечитаемый" является субъективным, зависящим как от физических данных конкретного потребителя, так и от многих внешних факторов (расстояния, погодные условия, освещение и т.д.).
Комиссия Тверского УФАС России считает приведенные доводы несостоятельными в силу нижеследующего.
Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в Постановлении от 31.03.2009 N 15340/08 по делу N А73-4483/2008 пришел к выводу о том, что к условиям, определяющим стоимость кредита для заемщика, относится сумма кредита, срок кредитного договора, процентная ставка, единовременные и периодически взимаемые платежи, а также иные условия, если их включение в кредитный договор может повлиять на сумму денежных средств, которую заемщик должен выплатить кредитору по кредитному договору. Анализ информации, указанной в рекламе мелким шрифтом, позволяет сделать вывод, что даже таким образом - мелким шрифтом, Банком не были указаны все необходимые и предусмотренные пунктом 2 части 2 и части 3 статьи 28 Закона условия; в частности, указание на годовую процентную ставку - от 22,9 до 33,9% в рублях, от 12,9 до 18,9% в долларах США и Евро свидетельствует о том, что конкретная процентная ставка применяется в зависимости от тарифного плана, то есть от суммы кредита и срока кредитного договора, вместе с тем в рекламе отсутствуют сведения о том, при каких условиях применяется та или иная годовая процентная ставка. Указание на единовременную комиссию за снятие и перевод денежных средств - 9,9% также не дает ясности при решении вопроса, от какой суммы - суммы кредита или суммы снятых/переведенных денежных средств, применяется вышеуказанный размер комиссии. Кроме того, Комиссия Тверского УФАС России считает, что формальное наличие в рекламе существенной информации (а как указано выше, на самом деле не в полном объеме) об оказываемой Банком услуге, связанной с предоставлением кредита, при ненадлежащей форме представления сведений не свидетельствует о соответствии рекламы требованиям законодательства о рекламе. Информация о существенных условиях оказываемой Банком услуги, связанной с предоставлением кредита, выполнена столь мелким по сравнению с основным рекламным текстом шрифтом, что делает невозможным ее восприятие потребителями, которым она адресована, даже при условии нахождения троллейбуса в неподвижном положении, и вводит их в заблуждение относительно условий по рекламируемому продукту. Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в Постановлении от 16.09.2010 по делу А28-214/2010 указал, что "суды установили, что информация, размещенная на рекламных конструкциях и выполненная различным размером шрифта, касается рекламы одной банковской услуги; с учетом особенностей размещения рекламных конструкций (размещены на высоте, достигающей трех метров, что исключает возможность приблизиться к ним), а также свойств человеческого зрения восприятие текста рекламы банковской услуги, исполненного мелким шрифтом в правой нижней части плаката, без специальных приспособлений значительно затруднено и не обеспечивает возможность воспринимать содержание рекламы, в связи с чем пришли к выводам о том, что данная информация не доведена до потребителей надлежащим образом, при этом искажается действительный смысл информации, размещенной крупным шрифтом, а использование рекламодателем такого визуального приема в рекламе, как различный размер шрифта в размещаемой информации, может ввести в заблуждение потребителя относительно рекламируемой услуги, что не отвечает требованиям Закона о рекламе". Аналогичный подход по вопросу размера шрифта размещаемой в рекламе информации содержится и в других решениях Арбитражных судов, в частности, по делам А40-95999/09-152-713, А40-140613/09-120-889, А17-9743/2009, А40-19142/10-79-96, А33-18978/2009, А24-138/2010, А73-19483/2009 и другим делам.
Кроме того, Комиссия Тверского УФАС России учитывает, что основная часть рекламы - с информацией об услуге и ее условиях размещалась на троллейбусах с внешней стороны. Не требует доказательств то обстоятельство, что троллейбус является не стационарным объектом, а средством передвижения, то есть, движущимся объектом. Следовательно, потребитель рекламы мог знакомиться с рекламой оказываемых Банком услуг, как правило, когда троллейбус находится в движении, и в любом случае, с противоположной стороны улицы. Также в данном случае Комиссия Тверского УФАС России принимает во внимание факты, снижающие уровень восприятия информации, выполненной в рекламе мелким шрифтом: текст рекламы находится не на уровне глаз потребителя, а на расстоянии менее 50 сантиметров от земли.
Следовательно, при размещении рекламы оказываемых ЗАО Банк "С" услуг, связанных с предоставлением кредита, нарушены требования пункта 2 части 2 и части 3 статьи 28 , части 7 статьи 5 Закона.
В соответствии с частями 6 и 8 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований частей 2 и 3 статьи 28 , части 7 статьи 5 Закона несет рекламодатель, а также рекламопроизводитель - в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Как указано выше, рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Как следует из приведенных выше договоров, продавцом товара и лицом, определившим объект рекламирования и содержания рекламы, а, следовательно, и рекламодателем является ЗАО Банк "С", о чем свидетельствуют, прежде всего, такие положения договора N <...> о производстве рекламных работ и оказании услуг, заключенного Банком и ИП К., как то, что (пункт 1.2 договора) оригинал-макет рекламы утверждается Заказчиком, то есть Банком; то, что (пункты 2.2.1 и 2.2.5 договора) Заказчик обязуется поручить Исполнителю выполнение работ и услуг по изготовлению и распространению рекламных материалов, предоставить информацию для этого в письменном виде; передать утвержденный оригинал-макет согласно техническим требованиям Исполнителя; кроме того, согласно пункту 4.2 договора Заказчик несет полную ответственность за соответствие действительности и требованиям закона сведений, содержащихся в рекламных материалах, заявленных к распространению.
Из указанных положений договора следует, что вне зависимости от того, кто являлся фактически рекламопроизводителем - ИП К. или ООО "С", вина рекламопроизводителя в нарушении указанных выше норм Закона отсутствует.
В связи с тем, что в материалы дела представлены все необходимые документы, в том числе договоры в их поступательной последовательности: от рекламодателя - Банка, до рекламораспространителя - МУП "Г", в связи с определением надлежащих лиц, виновных в нарушении законодательства о рекламе, Комиссия Тверского УФАС России считает, что отсутствуют основания и необходимость привлечения к участию в деле ИП К.
Как указано выше, рекламодателем спорной рекламы является Закрытое акционерное общество Банк "С", реклама размещалась в период с <...> по <...>.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33 , частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Комиссия
решила:
1.Признать рекламу оказываемых Закрытым акционерным обществом Банк "С" услуг, связанных с предоставлением кредита, размещаемую на городском электротранспорте в период с <...> по <...> ненадлежащей; Закрытое акционерное общество Банк "С" - нарушившим требования пункта 2 части 2 и части 3 статьи 28 , части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
2.Предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Закрытого акционерного общества Банк "С" не выдавать, поскольку нарушение устранено до рассмотрения настоящего дела по существу.
3.Передать материалы дела N 05-6/2-12-2011 уполномоченному должностному лицу Тверского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
Л.П.ПОСОХОВА
Члены Комиссии
В.М.ФОМИН
Е.А.НОРОТКОВ